所谓股权出资，是指股东或者发起人以其持有的其他公司的股权出资，投资于新设立的或者已存续的目标公司的行为。

【摘要】自2006年1月1日起执行的《公司法》允许股权出资以来，股权出资一直是操作的难点和热门话题。《商务部关于涉及外商投资企业股权出资的暂行规定》自2012年10月22日起施行，标志着外商投资企业股权出资有了更好的操作性。现就外商投资企业股权出资从实务角度就审批、登记、有关注意问题进行研究探讨。

【关键词】外商投资 股权

一、股权出资的概念和意义

所谓股权出资，是指股东或者发起人以其持有的其他公司的股权出资，投资于新设立的或者已存续的目标公司的行为。

以股权作为出资，实际上是股权出资人将其持有的A公司(股权企业)的股权转让给新设立的或者已存续的目标公司B(被投资企业)所有，使得B公司成为A公司的股东。对B公司而言，相当于自己在设立或增资扩股的同时对外进行了投资。

股权出资除了体现股东的财产权以外，更大的意义在于：一是能够丰富股权权能，通过激活股东以往投入到公司所形成资产，增加股权利用的渠道，同时降低股权转让的交易成本，从而促进投资;二是通过资本链条的纽带作用，可以在维系投资人对原有公司和产业的影响力控制力的同时，投资向新的领域和产业转移，实现投资者优化产业结构和重组兼并的战略意图。

二、股权出资的基本规定

(一) 股权出资登记管理办法

国家工商行政管理总局于2009年1月14日发布了《股权出资登记管理办法》。共14条，主要内容包括：适用范围、出资股权条件、出资比例、出资评估、实际缴纳出资的期限和手续、出资验证、被投资公司登记、登记提交材料规范等。

《办法》将可以用以出资的股权确定为“在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权”，将投资对象确定为“境内有限责任公司或者股份有限公司”。用作出资的股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转让。为提高其操作性，同时在一定程度上防范风险，《办法》还对禁止用作出资的股权进行了列举，规定具有下列情形的股权不得用作出资：①股权公司的注册资本尚未缴足;②已被设立质权;③已被依法冻结;④股权公司章程约定不得转让;⑤法律、行政法规或者国务院决定规定，股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准;⑥法律、行政法规或者国务院决定规定不得转让的其他情形。为了缩短投资人在实际缴纳出资前同时作为股权公司和被投资公司股东的期限，减少投资人滥用双重股东身份，利用同一股权进行多家公司投资的风险。《办法》规定，公司设立时，投资人以股权出资的，自被投资公司成立之日起一年内，投资人应当实际缴纳，被投资公司应当办理实收资本变更登记;公司增加注册资本时，投资人以股权出资的，应当在被投资公司申请办理增加注册资本变更登记前实际缴纳。投资人以持有的有限责任公司股权实际缴纳出资的，股权公司应当向公司登记机关申请办理将该股权的持有人变更为被投资公司的变更登记。投资人以持有的股份有限公司股权实际缴纳出资， 出资股权在证券登记结算机构登记的，应当按照规定经证券交易所和证券登记结算机构办理股份转让和过户登记手续;其他股权依照法定方式转让给被投资公司。

被投资公司全体股东以股权作价出资金额和其他非货币财产作价出资金额之和不得高于被投资公司注册资本的百分之七十，也就是说被投资公司全体股东货币资金出资额不得低于注册资本的百分之三十。依照《公司法》第七十二条规定，投资人以股权出资的，应当经股权公司的其他股东过半数同意，但股权公司章程对股权转让另有规定的从其规定。股权出资还会涉及被投资公司其他股东的权益，投资人以股权出资的，应当经被投资公司全体股东一致同意。

(二)商务部关于涉及外商投资企业股权出资的暂行规定

国家商务部于2012年09月21日发布了《商务部关于涉及外商投资企业股权出资的暂行规定》。《暂行规定》共28条，主要内容包括：适用范围、审批机关、出资股权条件、出资比例、出资评估、审批材料、股权企业审批和登记、涉及境内上市公司的处理、出资验证、涉及其他事项的处理等。

《暂行规定》将可以用以出资的股权确定为“中国境内企业股权”，涉及境外公司的股权，只有《关于外国投资者并购境内企业的规定》一个规定有所规定，这里不讨论。将投资对象确定为“设立及变更外商投资企业”。包括以新设公司形式设立外商投资企业、增资使非外商投资企业变更为外商投资企业、增资使外商投资企业股权发生变更。用作出资的股权应当权属清晰、权能完整，依法可以转让;股权企业为外商投资企业的，该企业应依法批准设立，符合外商投资产业政策。股权不得用于出资房地产企业、外商投资性公司、外商投资创业(股权)投资企业的股权。

投资者以股权出资设立及变更外商投资企业，除按照有关外商投资审批管理规定由商务部批准的之外，其余由被投资企业所在省、自治区、直辖市和计划单列市的商务主管部门负责批准，由审批机关颁发或换发《外商投资企业批准证书》(在备注栏加注“股权出资未缴付”)。股权企业为外商投资企业，且与被投资企业分由不同审批机关批准的，被投资企业的审批机关应征求股权企业所在地省级审批机关意见。股权企业在经过审批后，应按照国家有关规定向所在地工商、税务、海关、外汇管理等有关部门办理变更登记，完成变更后，被投资企业向审批机关申请换发《外商投资企业批准证书》(在备注栏加注“股权出资已缴付”字样)。外国投资者以境内企业的股权作为对价换取其他投资者持有的境内企业股权，应符合《关于外国投资者并购境内企业的规定》。

三、外商投资企业股权出资的实务操作

(一)涉及外商投资企业股权出资的方式

(1)以新设公司形式设立外商投资企业。应符合《中外合资经营企业法》、《外资企业法》、《中外合作企业法》相关新设立外商投资企业的规定。

(2)增资使非外商投资企业变更为外商投资企业。属于外资并购，应符合《关于外国投资者并购境内企业的规定》。　　(3)增资使外商投资企业股权发生变更。同时应符合《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》

(二)股权出资的条件

用作出资的股权应当权属清晰、权能完整，依法可以转让;股权企业为外商投资企业的，该企业应依法批准设立，符合外商投资产业政策。属于以下情形的，股权不得用于出资：股权企业的注册资本未缴足;股权已被设立质权;股权已被依法冻结;股权企业章程(合同)约定不得转让的股权;未按规定参加或未通过上一年度外商投资企业联合年检的外商投资企业的股权;房地产企业、外商投资性公司、外商投资创业(股权)投资企业的股权;法律、行政法规或者国务院决定规定股权转让应当报经批准而未经批准;法律、行政法规或者国务院决定规定不得转让的其他情形。用作出资的股权应当经依法设立的境内评估机构评估。

股权出资后，被投资企业和股权企业及其直接或间接持股企业应符合《指导外商投资方向规定》《外商投资产业指导目录》以及其他外商投资相关规定;不符合有关规定的，应在申报股权出资之前剥离相关资产、业务或转让股权。境内外投资者不得以股权出资方式规避外商投资管理。

(三)股权出资的审批