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2013年二级建造师考试建设工程法规学习笔记四十二
民事纠纷处理的方式
1、建设工程民事纠纷的处理方式主要有四种，分别是和解、调解、仲裁和诉讼。
2、诉讼参与人：原告、被告、第三人、证人、鉴定人、勘验人等。
诉讼参加人：当事人(原告、被告、第三人)、诉讼代理人
3、、民事诉讼的基本特征
(1)公权性
(2)强制性
(3)程序性
4、仲裁的调整范围仅限于民商事仲裁，劳动争议仲裁(劳动仲裁)和农业承包合同纠纷仲裁(行政仲裁)不受《仲裁法》的调整。
5、下列纠纷不能仲裁：
(1)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;
(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。”
6、仲裁的基本特点
(1)自愿性(仲裁协议、仲裁庭的组成)
(2)专业性(专家审案)
(3)灵活性(程序灵活)
(4)保密性(不公开审理、不公开判决)
(5)快捷性(“一裁终局”)
7、和解的适用
(1)自行和解
(2)仲裁和解：可根据和解协议作出裁决书，也可撤回仲裁申请
(3)诉讼和解：可制作调解书，也可撤诉
(4)执行和解：和解后反悔的，按原生效法律文书强制执行
8、调解形式
(1)法院调解(可强制执行)
(2)仲裁调解(可强制执行)
(3)民间调解(不可强制执行)
(4)行政调解(不可强制执行)
提示：诉讼和仲裁的任何阶段都可以调解
二、证据考点解析
1、证据的种类：书证、物证、视听资料、证人证言、当事人的陈述、鉴定结论、勘验笔录。
2、书证和物证的区别
(1)书证：思想内容
(2)物证：物品及其痕迹
3、视听资料
只要不是以侵害他人合法权益(如侵害隐私)或者违反法律禁止性规定的方法(如窃听)取得的，仍可以作为认定案件事实的依据。
4、证人证言
(1)了解案情的人都可以作为证人
(2)证人应分别出庭作证
(3)证人不能旁听
(4)同一案件中证人不能再以其他身份出庭
5、当事人陈述
当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。
但对方当事人认可的除外。
6、鉴定申请鉴定机构的确定
(1)当事人申请鉴定，应当注意在举证期限内提出。
(2)当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。
7、应重新鉴定的情形
(1)鉴定程序或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的;
(2)鉴定程序严重违法的;
(3)鉴定结论明显依据不足的;
(4)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。
8、不予重新鉴定的情形：对于有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。
9、证据保全
(1)不得迟于举证期限届满前7日。
(2)当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相应的担保。
(3)仲裁中的证据保全申请：仲裁中当事人申请证据保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的基层人民法院。
(4)人民法院进行证据保全，可以要求当事人或者诉讼代理人到场。
10、举证责任
(1)民事诉讼：谁主张，谁举证。
(2)行政诉讼：被告举证
11、不需证明的事实：
(1)众所周知的事实;
(2)自然规律及定理;
(3)根据法律规定或已知事实和日常生活经验法则，能推出的另一事实;
(4)已为法院发生效力的裁判所确认的事实;
(5)已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实;
(6)已为有效公证文书所证明的事实。
12、证据交换：指在诉讼答辩期届满后开庭审理前，在人民法院的主持下，当事人之间相互明示其持有证据的过程。
13、质证：指当事人在法庭的主持下，围绕证据的真实性、合法性、关联性，针对证据证明力有无以及证明力大小，进行质疑、说明与辩驳的过程。
未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。
14、认证原则
(1)国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证;
(2)物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言;
(3)证人提供的对与其亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明
力一般小于其他证人证言。
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