【真题试题】(2009年多项选择第39题)
根据我国公司法的规定，公司对董事、监事、高级管理人员提起诉讼，公司的代表人一般应当是公司的( )。
A.股东会
B.董事会
C.监事会
D.法定代表人
【真题解析】考查的知识点是当公司对董事、监事、高管人员提起诉讼时，谁来代表公司起诉。
根据公司法的有关规定，公司对董事、监事、高管人员提起诉讼时，其代表人一般应当是公司的董事会或监事会，这是因为管理和监督公司的职责一般被赋予董事会和监事会，相关法律依据是：《公司法》第l52条规定，如果董事或高级管理人员出现损害公司利益的违法情形，股东可请求监事会或监事向法院起诉;监事出现上述违法情形的，股东可请求董事会或执行董事向法院起诉。据此，本题的正确选项是B(董事会)和C(监事会)。而D(法定代表人)则是代表公司对外提起一般诉讼的代表人。
【真题试题】(2009年多项选择第41题)
根据我国合同法的规定、会导致合同的权利义务终止的情形有( )。
A.债务人甲公司归还了欠乙公司的9万元，
B.甲欠自己弟弟乙5万元，不久后乙因病去世，甲是乙的唯一合法继承人
C.甲公司免除了乙公司所欠的3万元借款
D.甲偿还欠乙的两辆摩托车，但乙在外地出差无法接受，于是甲将摩托车放在乙的楼下，结果摩托车被盗
【真题解析】考查的知识点主要是合同权利义务终止的情形。
根据合同法的有关规定，导致合同权利义务终止的原因包括：1)债务已经按照约定履行;2)合同解除;3)债务相互抵销4)债务人依法将标的物提存;5)债务人免除债务;6)债权债务同归于一人;7)法律规定或当事人约定终止的其他情形。对照上述规定，分别分析各选项：A(甲公司归还了欠乙公司的9万元)，属于第1种情形，即债务已经按照约定履行;B属于债权债务属于一人(即"混同")，甲作为债务人、同时继承了弟弟乙的债权，因此合同权益也随之终止;C属于债务人免除债务;D因为不符合法定提存规定，因此不构成提存，不能免除其继续履行债务的义务。综上，正确答案为ABC。
【真题试题】(2009年多项选择第42题)
甲建筑公司与乙娱乐城签订了一份建设工程合同，由甲建筑公司为乙娱乐城承建家属楼一栋，包工包料，工程总造价2500万元。工程如期竣工后，娱乐城因经营亏损无力支付工程款，依照我国合同法的规定，甲公司可以选择实现自己债权的方式有( )。
A.催告乙娱乐城在合理的期限内支付价款
B.如果逾期仍不支付，可以申请人民法院拍卖该家属楼
C.将所承建的家属楼留置
D.建筑公司只能对该楼卖得的价款与娱乐城的其他债权人按照比例分配
【真题解析】考查的知识点主要是建设工程合同的违约责任。
根据我国《合同法》第286条的有关规定："发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。"据此，A(催告娱乐城在合理的期限内支付价款)，符合法律规定;B(如果发包方逾期还未支付，可以选择申请人民法院拍卖该工程)也符合要求;C(留置家属楼)于法无据，因为担保法上的留置权只针对加工、保管等合同中的动产标的而言;D(建筑公司只能就工程拍卖款与发包人的其他债权人按比例分配)，也不符合规定，因为法律规定"建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款可以优先受偿"。综上，正确答案为AB。
【真题试题】(2009年多项选择第43题)
根据我国合同法的规定，要约失效的情形包括( )。
A.拒绝要约的通知到达要约人
B.承诺期限届满，受要约人未作出承诺
C.要约人依法撤回要约
D.受要约人对要约的内容作出变更
【真题解析】考查的知识点主要是要约失效的情形。
要约的失效，是指要约丧失法律效力，要约人与受要约人均不再受其约束。根据合同法的规定，要约失效有如下几种情形：1)拒绝要约的通知到达要约人。2)要约人依法撤销要约。请注意撤回要约和撤销要约是两个概念，要约的撤回发生在要约生效之前，而要约的撤销发生在要约生效之后;要约的撤回是使一个未发生法律效力的要约不发生法律效力，要约的撤销是使一个已经发生法律效力的要约失去法律效力;要约撤回的通知只要在要约到达之前或与要约同时到达就发生效力，而要约撤销的通知在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人，不一定发生效力。在法律规定的特别情形下，要约是不得撤销的。3)承诺期限届满，受要约人未作出承诺。要约中确定了承诺期限的，表明要约人规定了要约发生法律效力的期限，超过这个期限不承诺，要约的效力当然归于消灭。4)受要约人对要约的内容作出实质性变更。受要约人对一项要约的内容作出实质性的变更，为反要约。提出反要约就是对要约的拒绝，使要约失去效力。所谓对要约内容的"实质性变更"，是指对有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，除此之外如不影响合同履行的包装方式调整不视为实质性变更。据此，A(拒绝要约的通知到达要约人)符合题意;B(承诺期限届满，受要约人未作出承诺)也符合题意;C(要约人依法撤回要约)不符合要求，应该是"撤销"要约，因为撤回的目的是不使要约生效，而撤销的目的是使已生效要约失效，是两个概念;D(受要约人对要约的内容作出变更)，不符合题意，应该是对要约内容作出实质性变更。请注意本题的文字表述和陷阱。
【真题试题】(2009年多项选择第44题)
甲公司与乙公司于2006年4月签订买卖20台电脑的合同，约定8月甲公司发货，乙公司收到电脑后15日内付款。7月底，甲公司有确切证据证明乙公司有破产的可能，此时甲公司享有的权利是( )。
A.同时履行抗辩权
B.中止履行
C.不安抗辩权
D.终止履行
【真题解析】考查的知识点是不安抗辩权及其救济。
不安抗辩权是指当事人互负债务、并有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。在本案中，甲乙两公司在合同中约定：甲公司先发货，乙公司收货后l5日内付款。甲公司在交货前有确切证据证明乙公司有破产的可能，此时甲公司应享有不安抗辩权，并在乙方没有履行或者未提供担保之前，有权中止合同的履行。此处的担保是指使甲方相信有履约能力的各种担保形式，并非完全指担保法意义上的担保。此外，中止履行和终止履行是两个概念，前者在中止障碍消失后，应恢复履行;后者则意味着无须再履行。综上，本题的正确选项应是BC，即甲公司享有不安抗辩权、可中止履行。
【真题试题】(2009年多项选择第45题)
企业欲将自身的某项技术信息纳入商业秘密保护的范围，应确保该信息( )。
A.具有秘密性
B.具有实用性和价值性
C.采取了保密措施
D.有专人负责
【真题解析】考查的知识点是商业秘密的构成要件。
我国反不正当竞争法规定：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密包括两部分：非专利技术和经营信息。前者包括生产配方、工艺流程、技术诀窍、设计图纸等;后者包括管理方法，产销策略，客户名单、货源情报等。要成为商业秘密的信息必须具有以下三个要件：一是企业应确保该信息具有秘密性，商业秘密的前提是不为公众所知悉;二是该信息具有实用性和价值性，能使经营者获得利益，获得竞争优势，或具有潜在的商业利益;三是企业对该信息采取了保密措施，包括订立保密协议、建立保密制度及采取其他合理的保密措施。据此，选项A(具有秘密性)、B(具有实用性和价值性)和C(采取了保密措施)符合要求，而D(有专人负责)并非商业秘密的构成要件。因此，正确答案是ABE.
【真题试题】(2009年多项选择第46题)
在专利侵权诉讼中，诉讼当事人和人民法院通常会引用或者适用的原则除了公知技术抗辩原则外，还包括( )。
A.技术特征覆盖原则
B.等同原则
C.禁反言原则
D.举证责任倒置原则
【真题解析】考查的知识点是专利侵权诉讼中所适用的原则。
根据教材介绍，专利侵权诉讼中，诉讼当事人和法院通常会引用或适用的原则包括：1)公知技术抗辩原则，这是被告常采用的一种抗辩方法，根据该原则，即使被诉侵犯专利权的人所适用的技术与专利权人的专利技术完全相同，但是如果其适用的技术在专利获得之前就已经进入公共领域，则被控侵权技术就不构成对专利权的侵犯。2)技术特征覆盖原则。这是指原告主张被诉行为构成侵权时，应表明被控侵权人所使用的技术完全覆盖了专利权的必要技术特征，如果仅包含必要技术特征中的某个部分，则不能被认定侵犯专利权。3)等同原则。等同原则是指在侵权专利的认定过程中，对比被控侵权技术是否采用了等价交换的方式使用了专利权人的技术，即是否以实质相同的方式或手段替还原本属于专利保护的部分或全部技术特征，产生实质相同的效果。这样，即使被控侵权技术并不完全符合专利权的全部技术特征，也同样能构成专利侵权。4)禁反言(禁反悔)原则。是指专利权人在专利授权或专利有效性审查的相关司法或行政程序中所正式作出的意思表示(主要是指专利权人为取得专利权或维持专利权有效而做出的陈述)可以作为专利侵权诉讼中的证据使用，这就意味着，专利权人不得以与其在前述程序中所作出的意思表示相反的理由在侵权诉讼中主张权利。据此，除了题干中的公知技术抗辩原则外，选项A(技术特征覆盖原则)、B(等同原则)、C(禁反言原则)也是正确选项，而D(举证责任倒置原则)并非专利侵权诉讼中的一般原则，只是在涉及"新产品"的"制造方法"发明专利侵权纠纷时，才能适用举证责任倒置。因此正确答案是ABC
【真题试题】(2009年多项选择第49题)
2008年9月，个体工商户赵刚将其经营的时装店交给其朋友马华经营，马华在经营过程中，借用芳芳时装公司的合同专用章，与美顺服装厂签订了代理销售其时装的合同。至2008年12月，马华共拖欠美顺服装厂时装款80万元。美顺服装厂多次催要，但马华均以该时装店的业主是赵刚为由拒绝支付。2009年1月，芳芳时装公司已与菲菲时装公司合并为独立的芳菲时装公司。如果美顺服装厂向人民法院起诉，本案的被告是( )。
A.赵刚
B.马华
C.芳芳时装公司
D.芳菲时装公司
【真题解析】考查的知识点主要是诉讼当事入和必要共同诉讼人的确定。根据最高人民法院《民诉意见》的有关规定：(1)个体工商户业主与实际经营者不一致的，以营业执照上登记的业主和实际经营者为(必要)共同诉讼人。(2)借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为(必要)共同诉讼人。(3)作为当事人的法人或其他组织发生合并、成立或并人其他法人或组织的，诉讼应由并人的法人或其他组织承担。我国《公司法》规定，公司合并后，合并各方的债权、债务由合并后存续的公司或新设的公司承担。在本案中，首先，赵刚将其经营的时装店交给朋友马华经营，业主和实际经营者不一致，在发生纠纷时，应该以登记业主赵刚和实际经营者马华为共同被告;其次，马华借用芳芳时装公司的合同专印章与他人订立合同，从而引发纠纷，原告应将借用人和借出单位芳芳时装公司作为共同被告;再次，此时芳芳公司已和菲菲公司合并成芳菲公司，因此芳芳公司的实体和诉讼权利义务应该一并由合并后的芳菲公司承受。据此，本案的被告应该是赵刚、马华和芳菲时装公司。因此正确答案是ABD。
【真题试题】(2009年多项选择第51题)
东方医疗器械研究所经过多年研究，开发研制出一种频谱治疗仪并取得了专利权。后来，该研究所发现市场上大量销售由南海仪器公司生产的频谱治疗仪的主要技术性能很类似于自己的专利产品，研究所认为仪器公司的行为严重侵犯了自己的专利权。此时，如不及时制止仪器公司的行为，将会使自己的合法权益受到难以弥补的损害，研究所可以在起诉前向人民法院申请采取( )。
A.证据交换
B.责令停止仪器公司有关行为的措施
C.财产保全的措施
D.先予执行的措施
【真题解析】考查的知识点是诉前停止侵犯专利权的保全措施。根据我国《专利法》第66条的规定："专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为的措施。"此外，根据《民事诉讼法》第94条规定："利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。"无论是行为保全还是诉前财产保全，申请人都应当提供担保，不提供担保的，法院将驳回申请。因此，在本案中，研究所如有证据证明南海公司的行为严重侵犯自己的专利权，如不及时制止对方行为，将会使自己合法权益受到难以弥补的损害，可以向法院请求责令对方停止有关行为或申请采取财产保全措施。因此BC是正确答案。A(证据交换)属于庭审前的证据确认规则;D(先予执行)适用于为解决权利人生活或生产经营的急需，而依法裁定义务人预先履行一定数额的金钱或者财物，适用范围仅限于：一是追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件;二是追索劳动报酬的案件;三是因情况紧急需要先予执行的案件(包括需要立即停止侵害，排除妨碍的;需要立即制止某项行为的;需要立即返还用于购置生产原料、生产工具款的;追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的)。本题正确答案为BC。
【真题试题】(2009年多项选择第52题)
长沙天龙公司与重庆达美公司购销合同纠纷仲裁过程中，仲裁申请人天龙公司申请财产保全，即冻结被申请人达美公司银行存款60万元或扣押、查封其等值财产。仲裁委员会对此申请采取的下列做法中错误的是( )。
A.将当事人的申请提交人民法院
B.责令申请人提供60万元担保，否则不将当事人的申请提交人民法院
C.告知当事人向人民法院申请财产保全
D.通知有关银行冻结被申请人存款或请求人民法院协助扣押、查封被申请人价值60万元的财产
【真题解析】考查的知识点是仲裁中财产保全的程序以及仲裁委员会和法院在财产保全中的职能。根据《仲裁法》第28条规定："当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。"按照仲裁程序，仲裁当事人不能直接向人民法院递交财产保全申请书，而必须经过仲裁委员会中转。在当事人向仲裁委提出书面申请后，仲裁委应将申请按照民事诉讼法的有关规定提交给法院(被申请人住所地或财产所在地的基层人民法院);随后由人民法院依照民诉法的有关程序对申请进行审查，并决定是否采取财产保全措施以及采取何种措施。据此，在本案中，选项A(将当事人申请提交给人民法院)是正确的做法，选项B(责令申请人提交担保，否则不将申请提交给法院)则超过了仲裁委员会的职权范围，是错误的;选项C(告知当事人直接向法院申请财产保全)也不符合有关程序;选项D(直接通知银行冻结被申请人财产或请求法院协助扣押、查封被申请人等价财产)都超越了仲裁委员会的应有职权，属于错误的做法。因此，BCD是符合题意的选项。
【真题试题】(2009年多项选择第53题)
我国针对申请撤销国内仲裁裁决与涉外仲裁裁决的法定情形，分别作出了规定。下列说法中正确的是，两者均可基于( )而申请撤销。
A.仲裁庭的组成违反法定程序
B.仲裁裁决所根据的证据是伪造的
C.没有仲裁协议
D.仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊，枉法裁决行为
【真题解析】考查的知识点是申请撤销国内仲裁裁决与涉外仲裁裁决的法定情形。申请撤销国内仲裁裁决的法律依据是《仲裁法》第58条第1款、第3款，该条第1款规定："当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：(一)没有仲裁协议的;(二)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的;(三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的;(四)裁决所依据的证据是伪造的;(五)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;(六)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。"该条第3款规定："人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。"而申请撤销涉外仲裁裁决的法律根据是《仲裁法》第70条：当事人提出证据证明涉外仲裁裁决有民事诉讼法第260条第1款规定的情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定撤销。而所指向的民诉法相关条文是："对中华人民共和国涉外仲裁机构作出的裁决，被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：(一)当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的;(二)被申请人没有得到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知，或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的;(三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序与仲裁规则不符的;(四)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。此外，人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行。"申请撤销国内仲裁裁决的法定情形，既有程序原因，也有实体原因(如证据伪造)，而申请撤销涉外仲裁主要是程序原因。就四个备选项来看，A(仲裁庭的组成违反法定程序)是共有情形;B(仲裁裁决所依据的证据是伪造)不是共有情形;C(没有仲裁协议)属于共有情形;D(仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的)不属于共有情形。因此，符合题意的正确答案是AC。